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陈律师

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任安朵

恩，好人呀，楼主很给力

任安朵

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陈律师

任安朵 发表于 2012-7-23 18:40
那我先问一个问题吧
交通肇事案件
当时，因为受害人是两个人，其中一方，因伤势过得而死亡，另一方，受过 ...

你好，感谢你的留言。再审又称为审判监督程序，它是指人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实或适用法律上确有错误，依法提出并进行重新审理的程序。就启动再审程序的条件而言，只要生效裁判在认定事实上、适用法律上确有错误或违反法定程序或者程序上的违法如可能影响正确判决、裁定的以及审判人员贪污受贿的，也构成法院启动再审及检察院提出抗诉的理由。法院启动再审及检察院提出抗诉，使案件中止执行，进入再审程序。所以，你觉的本起交通事故纠纷是不是具有这些提起再审的条件呢？如果条件具备，并且有证据证明，就可在判决书生效之日起两年内向法院或者检察院提出。

陈律师

任安朵 发表于 2012-7-23 18:38
恩，好人呀，楼主很给力

以后请多多支持，谢谢你

任安朵

恩，当时朋友那边觉得很麻烦，就没有再次申请诉讼

陈律师

提到交通事故，在以后的生活中我们应注意以下几个问题：
一、当发生交通事故时，要注意保护好现场，及时报警和拨打120急救电话。

    这样做便于交警部门查清交通事故发生的原因，及对双方责任做出认定。

    《交通安全法》第七十条第一款规定：在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交警管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当及时标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。

    《道路交通安全法实施条例》第九十二条规定：发生交通事故后当事人逃逸的，逃逸的当事人承担全部责任。但是，有证据证明对方当事人也有过错的，可以减轻责任。当事人故意破坏、伪造现场、毁灭证据的，承担全部责任。

    《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款规定：交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：…… （六）为逃避法律追究逃离事故现场的……

    从以上规定不难看出，发生交通事故后保护好现场十分重要，是交警部门认定双方责任的关键，不要为了推脱、逃避责任 （或者有侥幸心理）破坏现场，甚至逃逸，这样会导致承担全部赔偿责任，甚至构成交通肇事罪承担刑事责任。

    二、就医时保管好各种诊断证明和单据。

    《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十九条规定：医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭据，结合病例和诊断等相关证据确定。这一规定明确阐明医疗费的赔偿，当事人必须向法院提供病历、诊断证明及医疗费住院单据，法院才能支持当事人要求赔偿的主张，因此，当事人受伤住院，注意保管好医药费住院费单据、病历、诊断证明、用药明细条等单据。

    三、出院后，当事人身体伤害程度较大及财物受到损失的，要及时到伤残鉴定部门及财物损失评估机构评定伤残等级和财物损失。

    这样做，便于交警部门的调解或者日后自己到法院起诉，要求侵害人支付伤残补助费及财物损失。

    《民法通则》第一百零六条第二款规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。

    《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第二十五条第一款规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。

    四、收到交通事故责任认定书后，及时向交警部门申请调解，调解不成，或者对方不同意调解，应及时向法院提起民事诉讼，也可不经调解直接到法院起诉。

    《交通安全法实施条例》第九十四条规定：当事人对交通事故损害赔偿有争议的，各方当事人一致请求公安机关交通管理部门调解的，应当在收到交通事故认定书之日起十日内提出书面调解申请。对交通事故致死的，调解从办理丧葬事宜结束之日起开始；对交通事故致伤的，调解从治疗终结或者定残之日起开始；对交通事故造成财产损失的，调解从确定损失之日起开始。

    《交通安全法》第七十四条规定：对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。

    经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。

    交通安全法与以前的道路交通事故处理办法的规定不同，交警部门不再主动调解，必须双方当事人一致同意向交警部门提出书面调解申请，交警部门才予以受理。交警部门的调解不是到法院起诉的前提，当事人可收到交通事故责任认定书后，可直接到法院起诉。

    笔者建议，为了及时得到赔偿，以先申请交警部门调解为宜。

    五、向法院提起民事诉讼要注意诉讼时效。

    《民法通则》第一百三十六条规定：下列诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的……

    最高人民法院关于贯彻执行 《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见 （试行）第一百六十八条规定：人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。

    最高人民法院关于适用 《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第一百五十三条规定：当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。

    从以上规定可以看出：人身损害赔偿提起诉讼的时效为一年，一般从伤害之日起算，如果无中止、中断、延长事由的，法院将判决驳回当事人的诉讼请求，当事人的合法权益得不到法律保护。

    六、提起民事诉讼，要注意向法院申请诉讼保全，查封、扣押、冻结被告的银行存款或者其他财产，被告车辆投保的，可申请法院查封第三者责任保险的保险金。

    《民事诉讼法》第九十二条规定：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定……

    人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。

    人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

    诉讼保全措施是原告为了防止被告转移、隐藏、变卖财产的有效措施，可确保法院判决或调解生效后原告及时获得赔偿。

    七、判决或调解生效后，被告不履行赔偿义务的，要及时向法院申请强制执行。

    《民事诉讼法》第二百一十九条规定：申请执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其他组织的为六个月。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。

    申请执行的期限是原告申请法院强制执行的期限，如果超过执行期限的，法院不再对被告强制执行，原告损害赔偿得不到实现。

    因此，原告一定要注意执行的期限。

陈律师

举案说法
定金和违约金，适用哪一个？
【案件回放】
甲与乙签订一份《房屋买卖合同》，约定甲向乙购买乙所有的房屋一套，总价80万元；合同签订之日甲向乙支付定金1万元；任何一方违约致合同解除的，违约方应向守约方支付合同总价5%的违约金。合同签订后，甲依约支付了定金。但是，乙反悔了，不愿将该房屋卖给甲。
甲于是诉至法院，要求乙返还定金1万元、支付违约金4万元（合计5万元）。而乙仅同意双倍返还定金（即共支付2万元）。
法院支持了甲的主张。
【案件分析】
    本案的关键是违约金与定金的选择适用问题。
    法律规定，合同既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款。
    本案中，合同约定了定金1万元，又约定违约金为合同总价的5%即4万元，在此情况下，守约方甲既可以要求违约方乙双倍返还定金，也可以要求乙支付约定的违约金。若双倍返还定金，甲只可得2万元；若要求乙支付违约金，则甲可得违约金4万元及乙返还的定金1万元，共5万元。所以，甲选择适用违约金条款。
【案例启示】
1、合同既约定违约金又约定定金的
1）合同签订时判断我方违约的可能性，权衡确定违约金的金额，以免我方违约时承担高于定金的违约金；
2）对方违约时，根据实际情况，比较适用违约金或定金条款的结果，选择适用对我方较有利的条款。
2、定金与订金的选用
定金（肯定、确定的“定”）具有处罚性质，可被没收或双倍返还；订金（说说而已的“订”）仅是预付款，合同不履行时可返还。
签订合同时应注意两词的正确选用：若我方是付款方，我方违约可能性大，则应写“订金”；对方违约可能性大，则应写“定金”。若对方是付款方，则相反。

复归于朴

律师，你好，请教一个问题，我有一朋友，被人叫去打群架，结果造成对方轻伤·是烫伤。但是，不是我那朋友烫的对方，是叫他的那个人烫的对方，但是主犯在逃，受害方要求赔偿10万元，如果抓不到主犯，，受害方要求的赔偿款是不是就该我这朋友出啊，因为我这朋友也动手打人了，你说这样有法律依据吗。谢谢

陈律师

复归于朴 发表于 2012-7-24 20:14
律师，你好，请教一个问题，我有一朋友，被人叫去打群架，结果造成对方轻伤·是烫伤。但是，不是我那朋友烫 ...

你好，不知道这起伤害案件是什么时候发生的？现在你朋友处于什么状态，是取保还是羁押在看守所？据你所述，你朋友是共同犯罪，并且造成对方轻伤，已经涉嫌故意伤害，虽然你朋友没有直接造成对方的烫伤，但是他也参与了本起打架斗殴。至于你所讲的民事赔偿部分（对方提10万，要有理有据才可以），这对你朋友的量刑至关重要，赔偿到位取得对方的谅解，那么判处缓刑的可能性就非常大。鉴于主犯在逃，你朋友这个案子可能有点啰嗦，有可能单独审理。我的建议是让你朋友委托律师，提前让律师介入，了解案情，以便及早解除羁押。如有不明可以电话咨询18853660117 陈律师